如何平衡医疗行业数据利用中的发展与安全？
文 |王源
北京高勤律师事务所合伙人TA已经入驻小程序)
数据是生产要素和网络时代的可再生能源，促进产业发展和释放大数据价值与维护国家安全和保障个人信息权益为行业监管均需兼顾的目标。其一，健康医疗大数据为数字化健康医疗产业的核心驱动力，需要促进数据流通共享和数据交易发展；其二，健康医疗大数据为中国法律规定的重要数据，涉及国家安全关键战略利益；其三，个人健康医疗信息属于敏感信息，需要遵守法律特殊规定，加强保护用户或者患者的个人信息权益。由此可见，平衡健康医疗行业数据利用中的发展与安全尤为重要。
近期出台的《关于平台经济领域的反垄断指南（征求意见稿）》对数据和算法引发的垄断行为的三种形态（达成垄断协议、滥用市场支配地位、形成经营者集中）的新问题进行了规定，体现在健康医疗行业包括：
其一，具有竞争关系的健康医疗行业经营者通过数据、算法和技术更容易实现沟通交流和行为协同，对价格、市场、生产和销售等达成垄断协议，阻碍其他经营者进入相关市场，具有排除、限制竞争效果；
其二，健康医疗行业具有市场支配地位的经营者滥用平台规则、算法、技术、流量分配等，进行底买高卖、高买低卖、拒绝交易、限制交易、搭售、差别待遇等，滥用市场支配地位，例如强制收集用户信息可能构成传统反垄断法规定的搭售行为；
其三，判断经营者集中是否构成垄断需要考虑多个因素，例如用户数、点击量、使用时长、掌握和处理数据的能力，对数据接口的控制能力等成为因素，用来判断参与集中的医疗健康经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力，同时经营者获得数据能力和数据迁移搜索成本也被纳入参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力的考量之中，不恰当使用消费者数据损害消费者利益也被纳入判定是否构成经营者集中的标准。
医疗健康领域的数据垄断行为不仅限制数据共享、阻碍市场竞争和技术发展，还损害国家利益和个人的公平交易权与信息主体权益。
其一，健康医疗大数据平台的正当性问题。2015年，国家食品药品监督管理总局对药企实施电子监管，要求对药品品种、生产过程、原料、流通追溯数据全面上传进行实时电子监管，国家食品药品监督管理总局被药企提起诉讼，其电子监管平台实际运营者为阿里健康，数据也全部存储于阿里云，对数据库数据的商业利用的正当性受到质疑；
其二，健康医疗大数据平台的垄断性问题。国内外案例显示，经营者的数据垄断行为更容易阻碍竞争，限制产业发展。例如，滴滴并购Uber后，在国内网约车服务中占据绝对主导地位，其他经营者很难进入市场；2016年，欧盟委员会对微软收购领英进行反垄断审查，2017年，欧盟委员会对谷歌涉及数据的垄断行为开出高达24.2亿欧元罚单。以数据为交易动因的行为被纳入到传统反垄断审查的范围之中，互联网平台容易形成数据闭环，加剧数据孤岛现象。
其三，健康医疗大数据平台的可信性问题。反垄断法的宗旨之一在于保护消费者利益，防止损害消费者选择能力和范围、区别对待不同消费者群体、不恰当使用消费者数据。《个人信息保护法（草案）》详细规定了个人信息主体的知情权、决定权、限制处理和拒绝权、查阅权、复制权、更正补充权、删除权、撤回同意权、要求解释说明权各项个人信息权益，在医疗健康数据的收集和处理各环节均需要保障个人权益。医疗健康个人信息的深度挖掘涉及个人极其敏感的信息和隐私信息，近年来APP平台违法违规收集处理个人信息行为层出不穷，健康医疗大数据平台需要保护用户或者患者权益。
综上，医疗健康数据与其他行业的数据相比，与国家安全相关的重要数据问题和个人权益相关的敏感信息问题更加突出和重要，在促进大数据产业发展和数据交易时，尤其需要平衡国家利益和个人权利保护。通过数据和算法可以达成垄断协议、滥用市场支配地位和形成经营者集中，在建设健康医疗大数据平台的过程中，需要将反垄断法纳入平台的正当性、垄断性、可信性考量。
原标题：《如何平衡医疗行业数据利用中的发展与安全？》